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抗诉申请书范文(【最法律】刑事抗诉申请书的写法(以京广和案件为例))

抗诉申请书范文      首先说明一下,我们对申请抗诉本身并不看好,但有委托人提…

抗诉申请书范文

     首先说明一下,我们对申请抗诉本身并不看好,但有委托人提出,我们提供一下大致的写法,有意向的可以在周二前(2019年1月15日)提交给湖口县检察院。
      为什么我们不看好申请抗诉呢?
      首先来说,申请抗诉的前提是,我们的委托人必须被认定为被害人,这是我们一直一来最重要的诉求,如果不能被认定为被害人,就连申请的资格也没有。而依据法律规定,认定被害人的工作,应当由公安和检察院作出,既然在此前都没有做,现在这个阶段更不可能给认定,如果认定了被害人,也就等于从另一个方面承认以前的工作有瑕疵。
      另一个重要的因素,我们的诉求是案件定性有误,不应当组织领导传销活动罪,而应当是集资诈骗罪。如果以此抗诉,又涉及到另一个问题,集资诈骗罪的上限是无期徒刑,而无期徒刑的管辖权在中级人民法院和市级人民检察院,县级检察院并无管辖权。
      刑事诉讼法的规定,是收到判决书之日起五日内向检察机关提出抗诉申请,虽然我们的委托人并没有收到判决书,但湖口法院公示了判决结果,也可以以此作为五日时效的起算点。
      我们认为申请抗诉是无实质意义的事情,但如果你确实认为自己没有发展任何人,没有取得任何非法利益,构成本案的被害人,应当得到退赔,并坚持要求申请抗诉的,可以按下面内容,打印签名后交给湖口县人民检察院,有个三五份就够了,多了没意义。
刑事抗诉申请书

申请人:张三,男,汉族,身份证号:8888888888888888,现住江西省九江市湖口县石钟山大道39号,联系电话:07926320279(个人信息请按你真实内容书写)

申请事项:被告人马丽勇、张宝柱、李亮军等涉嫌组织领导传销活动罪一案,湖口县人民法院于2019年1月10日作出刑事一审判决,申请人不服该判决,依据刑事诉讼法第二百二十八条之规定,现申请你院提起抗诉。

事实和理由:
     一、本案定性错误,以组织领导传销活动罪定案,即违反法律的直接规定,又放纵了罪犯,办案单位存在渎职的重大嫌疑。
    按照最高人民法院、最高人民检察院、公安部发布的《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》第六条的规定,如果同时构成集资诈骗罪和组织领导传销活动罪的,应当择一重,按集资诈骗罪进行定罪量刑,在法理上叫想像竞合择一重。
    因为没有阅卷,仅就从网络和委托人提供的资料来看,本案明显也同时符合集资诈骗罪的犯罪构成,应当按集资诈骗罪定罪量刑。
    组织领导传销活动罪的刑罚上限仅为十年,而集资诈骗罪的刑罚最高可以达到无期徒刑。在有明确司法解释的情况下,如果不认定构成集资诈骗罪,确实存在玩忽职守,姑息、放纵罪犯的嫌疑。

   二、不认定被害人,并将案件相关人排斥在司法程序之外,审理程序违法。
       1、无论什么身份,不能把利害相关人排斥在司法程序之外。
    无论是退赔还是没收,这个案件的结果都必然和十几万人有直接关联。既然直接关系到他们的切身利益,就应当把他们纳入到司法程序之内,只有纳入到司法程序,才能听取他们的意见。充分听取各方意见,是实体司法公正的基础,也是程序公平的最底要求。
    现在把这些利益相关人完全排斥在司法程序之外,试问,如何了解他们的诉求,如何表达他们的诉求,如何维护他们的合法权益?我们不说一个法治社会,哪怕是封建社会,有哪个是在不听取任何陈述和申辩的情况下,就剥夺他们的财产或者人身自由的?我们的法治难道已经倒退到连封建社会都不如的地步了吗?
从金额来讲,他们每人往往有几十万甚至几百万的投入,这些人并非大福大贵,其实只是最普通的社会公众,这些钱可能是他们全家人一辈子省吃俭用省下的全部积累,有人是拆迁的钱、有人是征地的钱、有人是子女结婚的钱、有人是养老治病的钱、甚至有人是信用卡从银行套现出来的钱,这些钱是他们的全部身家甚至生命。从人数来讲,直接关系到十几万人,如果连带他们的家庭以及父母子女,那就可能是上百万人的大事。试问,有什么理由和权力,在要剥夺这上百万人身家性命的大事的时候,却把他们本人排斥在外,不仅不听取他们的意见,甚至连让他们发表意见的权利都要剥夺。
    即使小额的行政处罚,也需要制作决定书,也必须告知行政相对人,并听取陈述和申辨。而本案如此重大、严厉的刑事措施,却完全把相对人排除在外,不确定身份、不让了解案情、不让发表意见。如此直接无视国家法律,由此违法行为所可能引发的严重社会风险和道德风险,难道都没有一丝一毫的畏惧和不安吗?
     2、刑事诉讼中身份法定!凡未达到组织、领导传销活动罪犯罪构成的均应属于被害人。
罪刑法定是刑法的基本原则,而身份的法定同样是刑事诉讼法的本质要求。刑事诉讼法第106条确定了不同的身份,并赋予不同身份不同的权利和义务,这些权利和义务即是基于社会公平、公正的权衡,也是刑事诉讼能够正常开展的基础。随意创设什么“参与人”的身份,即是直接违法,更是对社会公平、公正的践踏。
司法机关、政府机关,都应依法守法,不能凌驾于法律之上,更不能把自己放在上帝一样至高无上的地位,按照自己的想像来摆布芸芸众生。
     3、京广和案件中未达到犯罪构成的均应当认定为本案的被害人。
如果京广和公司最终被认定为犯罪,那么公司的运营有极高的欺骗性。回顾公司的经营,我们可以发现以下基本事实:1、公司的各项资质齐备;2、公司能够说明利润的来源;3、有专业的律师事务所出具的不构成犯罪的法律意见;4、众多媒体,包括央视发现之旅的报道。我们并非在追究政府或相关单位责任,而是说,如果连专业的机构都无法分辨其是否违法,也就无权要求普通社会公众可以分辨。
既然案件的被害人主观对于是构成犯罪并不知情,也就谈不到过错,如果主观上没有过错,客观上又被犯罪行为所伤害,当然应当属于法律上的被害人。
综合以上事实和理由,请依法提出抗诉。
此致
湖口县人民检察院
申请人:           
2019年1月14日

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正文结束
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